Решение Брянского УФАС России от 13.11.2010 г № Б/Н
Комиссия Брянского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
<...>,
рассмотрев дело № 168 в отношении Коммандитного товарищества «ООО «Бауэр СНГ» и компания» <...> по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, выразившееся в размещении рекламы лекарственных средств без пометки о необходимости получения консультации специалистов и наличии противопоказаний к применению,
в отсутствии лица (уведомленного надлежащим образом), в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе,
Установила:
В журнале «Планета женщины» в выпуске № 6 за июнь 2010г. на стр. 54 размещены изображения лекарственных препаратов для глаз (Слеза натуральная, Визин, Рени, Видисик), а на стр. 77 изображения лекарственных средств (Супрастин, Тавегил, Но-Шпа, Фенистил, Золотая звезда, р-р бриллиантового зеленого) без пометки о необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
Согласно ч. 7 ст. 24 ФЗ № 38-ФЗ от 13 марта 2006 года «О рекламе» реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).
Данная информация выполнена в виде отчетливых иллюстраций лекарственных препаратов с расположенными ниже комментариями редакции журнала и рекомендациями по применению, к примеру, «…в солнечные дни мы стараемся больше времени проводить на воздухе. Но в городах он загрязнен. Поэтому воспользуйтесь каплями для чувствительных глаз, например Визином. Если носите контактные линзы или есть склонность к аллергии, увлажняйте глаза специальной жидкостью («Рени», «Искусственная слеза»)…».
Но глаз очень чувствителен к любому воздействию, поэтому глазные капли нужно закапывать строго в соответствии с назначением офтальмолога. Глазные капли - это прежде всего лекарственные препараты, а значит - обладают не только различными механизмами действия, но и способны вызывать нежелательные побочные реакции. Так, в инструкции по медицинскому применению препарата Визин® (VISINE), рекомендуемого редакцией журнала, имеются следующие противопоказания:
«… ПРОТИВОПОКАЗАНИЯ
Детский возраст до 2 лет.
Препарат Визин® Классический не следует назначать больным с повышенной чувствительностью к компонентам препарата, больным с закрытоугольной глаукомой и эндотелиально-эпителиальной дистрофией роговицы.
С осторожностью
Применяется у больных с тяжелыми сердечно-сосудистыми заболеваниями (ишемическая болезнь сердца, артериальная гипертензия, аритмии, аневризма), гипертиреозом, феохромоцитомой, сахарным диабетом и у больных, получающих ингибиторы моноаминооксидазы или другие средства, способные повысить артериальное давление.
БЕРЕМЕННОСТЬ И ЛАКТАЦИЯ
Учитывая риск общих реакций, применять препарат во время беременности и лактации можно только в том случае если, по мнению врача, предполагаемая польза превышает возможный риск…»
Таким образом, просто «…обзор рынка глазных капель, средств при укусах насекомых» по мнению редакции Коммандитного товарищества «ООО «Бауэр СНГ» и компания», указанного в объяснениях на определение о возбуждении дела, может привести к неблагоприятным последствиям для здоровья.
В соответствии со ст. 3 ФЗ «О рекламе» от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие.
Ненадлежащей признается реклама, в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту и способу распространения, установленных законодательством Российской Федерации в силу ст. 2 Федерального закона «О рекламе».
Позиция КТ «ООО «Бауэр СНГ» заключается в том, что размещение вышеуказанных продуктов является редакционным материалом, а не рекламой.
Позиция же антимонопольного органа заключается в следующем. Реклама данных лекарственных средств на страницах журнала не адресована конкретным читателям, а направлена неопределенному кругу лиц. Данные фотографические изображения лекарственных препаратов привлекают внимание широкого круга потребителей, формируют и поддерживают их интерес к определенной лекарственной продукции.
Согласно п. 16 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 декабря 1998 г. № 37 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе" информация, очевидно ассоциирующаяся у потребителя с определенным товаром, должна рассматриваться как реклама этого товара. Данные выводы антимонопольного органа подтверждаются также и судебными актами, например решение Арбитражного суда г. Москвы по делу № А40-79100/10-72-337 в отношении ЗАО «Аксель Шпрингер Раша», решение Арбитражного суда Брянской области по делу № А09-7223/2008-21 в отношении ООО «Баско».
Таким образом, данная информация с изображением лекарственных средств является рекламой, направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования.
Согласно статье 33 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ "О рекламе" антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, в том числе: предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе.
В соответствии со ст. 3 указанного закона рекламораспространителем является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
В соответствии с ч. 7 ст. 38 указанного закона ответственность за данное нарушение несет рекламораспространитель. Рекламораспространителем по материалам дела является Коммандитное товарищество «ООО «Бауэр СНГ» и компания» <...>.
Руководствуясь п. 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащими рекламы, размещенные в журнале «Планета женщины» в выпуске № 6 за июнь 2010г. на стр. 54 лекарственных препаратов для глаз (Слеза натуральная, Визин, Рени, Видисик), а на стр. 77 - лекарственных средств (Супрастин, Тавегил, Но-Шпа, Фенистил, Золотая звезда, р-р бриллиантового зеленого), поскольку они не соответствуют требованиям ч. 7 ст. 24 Федерального закона от 13.03.2006г. №38-ФЗ «О рекламе».
2.Выдать предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.
3.Возбудить дело об административном правонарушении, предусмотренное ст. 14.3. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении Коммандитного товарищества «ООО «Бауэр СНГ» и компания» <...>.
Решение изготовлено в полном объеме "13" ноября 2010 г.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии:
<...>
Приложения
2010-11-13 Приложение к Решению от 13 ноября 2010 года № Б/Н Предписание