Решение Брянского УФАС России от 21.06.2011 г № Б/Н
Резолютивная часть решения объявлена 07 июня 2011г.
Решение изготовлено в полном объеме 21 июня 2011г.
Комиссия Брянского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
Председатель Комиссии:
<...>;
Члены Комиссии:
<...>
<...>
<...>
При участии:
От ЗАО «Тандер» - <...>;
<...> – представитель ЗАО «Тандер» по дов. <...>
рассмотрев дело №54 по признакам нарушения ЗАО «Тандер» (г. Краснодар, ул. Леваневского, д. 185) в лице Брянского филиала (241050, г. Брянск, ул. Ст. Димитрова, 54-а) части 1 статьи 13 Федерального закона от 28.12.2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»
Установила:
На основании приказа Управления Федеральной антимонопольной службы по Брянской области № 619 от 18 октября 2010г. о проведении внеплановой выездной проверки инспекцией Брянского УФАС России была проведена проверка в отношении ЗАО «Тандер» (г. Краснодар, ул. Леваневского, д. 185) Брянский филиал (241050, г. Брянск, ул. Ст. Димитрова, 54-а) на предмет соответствия договоров поставки требованиям Федерального закона от 28.12.2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее – Закон о торговле).
По результатам проверки хозяйствующего субъекта были выявлены признаки нарушения ч.1 ст. 13 Закона о торговле. Результаты проверки отражены в акте проверки №12-ТР, копия которого 15.12.2010 вручена под роспись должностному лицу ЗАО «Тандер» Брянский филиал.
Приказом Брянского УФАС от 23.03.2011 № 187 в отношении ЗАО «Тандер» в лице Брянского филиала возбуждено дело №54 по признакам нарушения части 1 статьи 13 Закона о торговле.
Изучив материалы дела и представленные доказательства Комиссия установила следующие обстоятельства:
ЗАО «Тандер» (350002, г. Краснодар, ул. Леваневского, д. 185) в лице Брянского филиала (241050, г. Брянск, пр-т Ст. Димитрова, д. 54-А) осуществляет деятельность по розничной реализации продуктов питания.
По данным, представленным ЗАО «Тандер» в лице Брянского филиала в ходе проведения проверки, Общество имеет на территории Брянской области 53 обособленных подразделения, находящихся под общим управлением и использующих единую торговую марку «МАГНИТ».
Пункт 4 статьи 2 Закона о торговле определяет торговый объект как здание или часть здания, строение или часть строения, сооружение или часть сооружения, специально оснащенные оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров.
Согласно пункту 8 указанной статьи Закона, торговая сеть – это совокупность двух и более торговых объектов, которые находятся под общим управлением, или совокупность двух и более торговых объектов, которые используются под единым коммерческим обозначением или иным средством индивидуализации.
Таким образом, в соответствии с приведенными нормами Закона ЗАО «Тандер» в лице Брянского филиала относится к хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети и на общество распространяются требования Закона о торговле.
Законом о торговле регулируются отношения, возникающие между хозяйствующими субъектами при осуществлении ими торговой деятельности.
В соответствии с частью 2 статьи 22 Закона о торговле условия договоров поставки продовольственных товаров, заключенных до дня вступления в силу указанного Федерального закона (01.02.2010) должны быть приведены в соответствие с требованиями закона в течение ста восьмидесяти дней со дня его вступления в силу (до 01.08.2010).
В ходе проведения вышеуказанной проверки у ЗАО «Тандер» в лице Брянского филиала были истребованы копии действующих договоров поставки с поставщиками продовольственных товаров, в том числе по товарной группе – мясопродукты со всеми приложениями, дополнительными соглашениями, протоколами разногласий.
Из имеющегося в материалах дела акта от 12.12.2010г. №12-ТР, составленного в ходе проведенной проверки по результатам анализа договорной практики ЗАО «Тандер» Брянский филиал, следует, что договоры на поставку продуктов мясной группы в торговую сеть ЗАО «Тандер» в лице Брянского филиала в 2010г. заключены со следующими поставщиками:
<1>
<2>
<3>
<4>
<5>
В соответствии со ст. 9 Закона о торговле Торговые сети обязаны сформулировать единые условия отбора поставщиков для заключения договора поставки продовольственных товаров. Отступление в дальнейшем торговой сети от таких собственных условий отбора контрагентов в соответствии с Законом является актом дискриминации.
На основании изложенного антимонопольным органом был проведен сравнительный анализ условий договоров с указанными поставщиками.
Анализ проводился по следующим критериям:
1) группа товаров – мясная группа;
2) размер поставщика- сравнение проводилось среди поставщиков с сопоставимыми объемами поставок:
<1> объемы поставки в ЗАО «Тандер» за 2010г. – <...> тыс. руб.;
<2> объемы поставки в ЗАО «Тандер» за 2010г. – <...> тыс. руб.
<3> объемы поставки в ЗАО «Тандер» за 2010г. – <...> тыс. руб.;
<...> объемы поставки в ЗАО «Тандер» за 2010г. – <...> тыс. руб.;
<...> объемы поставки в ЗАО «Тандер» за 2010г. – <...> тыс. руб.
3) условия поставки товара – товар поставляется силами поставщика;
По результатам сравнительного анализа установлено, что в договорах на поставку продуктов мясной группы, содержатся неравные условия:
Разные сроки оплаты поставленного товара:
У поставщиков с объемом поставок от 50 000 тыс. руб. до 100 000 тыс. руб.
«при продаже продовольственного товара, на которые срок годности установлен менее чем десять дней – 10 рабочих дней;
при продаже продовольственного товара, на которые срок годности установлен от десяти до тридцати дней включительно – 20 календарных дней;
при продаже продовольственного товара, на которые срок годности установлен свыше тридцати дней, а также алкогольной продукции, произведенной на территории Российской Федерации - 30 календарных дней». – <1>
«при продаже продовольственного товара, на которые срок годности установлен менее чем десять дней – 10 рабочих дней;
при продаже продовольственного товара, на которые срок годности установлен от десяти до тридцати дней включительно – 28 календарных дней;
при продаже продовольственного товара, на которые срок годности установлен свыше тридцати дней, а также алкогольной продукции, произведенной на территории Российской Федерации - 0 календарных дней». – <2>
У поставщиков с объемом поставок до 50 000 тыс. руб.
«при продаже продовольственного товара, на которые срок годности установлен менее чем десять дней – 10 рабочих дней;
при продаже продовольственного товара, на которые срок годности установлен от десяти до тридцати дней включительно – 20 календарных дней;
при продаже продовольственного товара, на которые срок годности установлен свыше тридцати дней, а также алкогольной продукции, произведенной на территории Российской Федерации - 30 календарных дней». – <4>
«при продаже продовольственного товара, на которые срок годности установлен менее чем десять дней – 10 рабочих дней;
при продаже продовольственного товара, на которые срок годности установлен от десяти до тридцати дней включительно – 25 календарных дней;
при продаже продовольственного товара, на которые срок годности установлен свыше тридцати дней, а также алкогольной продукции, произведенной на территории Российской Федерации - 0 календарных дней». – <5>
«при продаже продовольственного товара, на которые срок годности установлен менее чем десять дней – 10 рабочих дней;
при продаже продовольственного товара, на которые срок годности установлен от десяти до тридцати дней включительно – 28 календарных дней;
при продаже продовольственного товара, на которые срок годности установлен свыше тридцати дней, а также алкогольной продукции, произведенной на территории Российской Федерации - 30 календарных дней» – <3>
Разный размер и условия предоставления премий:
У поставщиков с объемом поставок от 50 000 тыс. руб. до 100 000 тыс. руб.
«Поставщик выплачивает Покупателю премию за достижение объема закупок 10 000 рублей:
- При поставке товара в РЦ Покупателя - % от товарооборота за отчетный период;
- при поставке товара в ГМ покупателя – 1 % от товарооборота за отчетный период;
- при поставке товара в магазины Покупателя – 0% от товарооборота за отчетный период» - <1>
«Поставщик выплачивает Покупателю премию за достижение объема закупок 10 000 рублей:
- При поставке товара в РЦ Покупателя - % от товарооборота за отчетный период;
- при поставке товара в ГМ покупателя – 2 % от товарооборота за отчетный период;
- при поставке товара в магазины Покупателя – 2% от товарооборота за отчетный период» - <2>
У поставщиков с объемом поставок до 50 000 тыс. руб.
«Поставщик выплачивает Покупателю премию за достижение объема закупок 10 000 рублей:
- При поставке товара в РЦ Покупателя - 0% от товарооборота за отчетный период;
- при поставке товара в ГМ покупателя – 0 % от товарооборота за отчетный период;
- при поставке товара в магазины Покупателя – 1% от товарооборота за отчетный период» - <4>
«Поставщик выплачивает Покупателю премию за достижение объема закупок 10 000 рублей:
- При поставке товара в РЦ Покупателя -% от товарооборота за отчетный период;
- при поставке товара в ГМ покупателя – 1 % от товарооборота за отчетный период;
- при поставке товара в магазины Покупателя – 1% от товарооборота за отчетный период» - <5>
«Поставщик выплачивает Покупателю премию за достижение объема закупок 10 000 рублей:
- При поставке товара в РЦ Покупателя -% от товарооборота за отчетный период;
- при поставке товара в ГМ покупателя – 1 % от товарооборота за отчетный период;
- при поставке товара в магазины Покупателя – 1% от товарооборота за отчетный период» - <3>.
Разные условия, при которых Покупатель вправе отказаться от принятия всей партии товара:
У поставщиков с объемом поставок до 50 000 тыс. руб.
«в случае обнаружения несоответствия условиям заявки более чем на 50 % партии товара Покупатель вправе отказаться от принятия всей партии товара». – <4>
«в случае обнаружения несоответствия условиям заявки более чем на 30% партии товара Покупатель вправе отказаться от принятия всей партии товара». – <5>.
«в случае обнаружения несоответствия условиям заявки более чем на 50% партии товара Покупатель вправе отказаться от принятия всей партии товара». – <3>
Неравные условия относительно размера штрафных санкций.
У поставщиков с объемом поставок до 50 000 тыс. руб.
Так, в договоре поставки с <4> содержалось условие:
«…в случае недопоставки, непоставки, поставки товара в количестве, превышающем согласованное сторонами в заказе на поставку партии товара, а также в случае нарушения Поставщиком условия о согласованном ассортименте, комплектности товаров более чем на 15% - штраф 15% от стоимости подлежащей поставки партии…
…в случае поставки Покупателю товара по несогласованным ценам Покупатель вправе потребовать от Поставщика штраф в размере 30% от суммы отклонений от согласованных цен».
Для <5>, <3> - в случае недопоставки, непоставки, поставки товара в количестве, превышающем согласованное сторонами в заказе на поставку партии товара, а также в случае нарушения Поставщиком условия о согласованном ассортименте, комплектности товаров более чем на 15% - штраф 5% от стоимости подлежащей поставки партии…
…в случае поставки Покупателю товара по несогласованным ценам Покупатель вправе потребовать от Поставщика штраф в размере 15% от суммы отклонений от согласованных цен.
Таким образом, из анализа данных договоров установлено, что для поставщиков с сопоставимыми объемами поставок ЗАО «Тандер» в лице Брянского филиала установило неравные условия, что ставит отдельных поставщиков в более выгодное положение.
Данные обстоятельства свидетельствуют о совершении ЗАО «Тандер» в лице Брянского филиала действий, направленных на создание дискриминационных условий хозяйственной деятельности для отдельных хозяйствующих субъектов, что создавало препятствия их выходу на товарный рынок.
Доводы представителя ЗАО «Тандер» в лице Брянского филиала о том, что в действиях Общества отсутствует нарушение антимонопольного законодательства, поскольку в силу системного толкования №507 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) договоры поставки товара могут быть не идентичными для различных хозяйствующих субъектов, Комиссия не принимает в силу следующего:
Федеральный закон от 28.12.2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» содержит специальные нормы, регулирующие особенности взаимодействия торговых сетей с поставщиками. В соответствии с ч.1 ст.9 названного закона торговые сети обязаны сформулировать единые условия отбора поставщиков для заключения договора поставки продовольственных товаров.
Таким образом, всем поставщикам, сотрудничающим с ЗАО «Тандер» в лице Брянского филиала, должны быть предложены равные условия и лишь в случае несогласия контрагента, последний имеет право на основании ст. 507 ГК РФ составить протокол разногласий.
Однако как следует из материалов дела, ЗАО «Тандер» в лице Брянского филиала в адрес поставщиков мясной группы товаров изначально направило договоры, содержащие неравные условия.
Вышеуказанные действия Общества квалифицируются как создание дискриминационных условий.
Согласно пункту 8 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006г. №135-ФЗ дискриминационные условия - условия доступа на товарный рынок, условия производства, обмена, потребления, приобретения, продажи, иной передачи товара, при которых хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами.
На основании вышеизложенного, установлено, что в действиях ЗАО «Тандер» по имеются признаки нарушения пункта 1 части 1 статьи 13 Закона о торговле, так эти действия являются дискриминационными условиями для поставщиков продукции.
Основываясь на материалах дела и представленных доказательствах, Комиссия единогласно квалифицировала действия ЗАО «Тандер» в лице Брянского филиала, выразившиеся во включении в договор поставки разных условий для поставщиков с сопоставимыми объемами поставки, нарушением части 1 статьи 13 Закона о торговле, в части создание дискриминационных условий, которые препятствуют доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка отдельных хозяйствующих субъектов.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального Закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006г. №135-ФЗ
Решила:
1.Признать в действиях ЗАО «Тандер» в лице Брянского филиала нарушение ч.1 ст.13 , в Федерального закона от 28.12.2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», в части создания дискриминационных условий, которые препятствуют доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка отдельных хозяйствующих субъектов.
2.Выдать предписание ЗАО «Тандер» в лице Брянского филиала о прекращении нарушения ч.1 ст.13 Федерального закона от 28.12.2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации».
3.Нарушение прекратить путем принятия следующих мер:
- Разработать единые существенные условия договоров поставки и единые условия отбора контрагента для заключения договора поставки, в том числе по срокам оплаты поставленного товара, по размеру и условиям предоставления премий, по условия, при которых Покупатель вправе отказаться от принятия всей партии товара, по размеру штрафных санкций.
- Договоры поставки с поставщиками продуктов мясной группа привести в соответствие с разработанными существенными условиями договора поставки и условиями отбора контрагента, в том числе по срокам оплаты поставленного товара, по размеру и условиям предоставления премий, по условия, при которых Покупатель вправе отказаться от принятия всей партии товара, по размеру штрафных санкций.
Председатель Комиссии
<...>
Члены комиссии:
<...>
<...>
<...>
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.
Приложения
2011-06-21 Приложение к Решению от 21 июня 2011 года № Б/Н Предписание