Постановление Брянского УФАС России от 02.08.2011 г № Б/Н
О наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 68-А
Зам. руководителя Брянского УФАС России <...>,
рассмотрев протокол об административном правонарушении от 27.07.2011 г., материалы дела об административном правонарушении № №10А Брянского УФАС России и материала дела №А09-1846/2011 арбитражного суда Брянской области,
в присутствии представителя заведующей аптеки «РИТМ» расположенной по адресу: г.Брянск, ул. Дуки, 6, <...>
Установил:
Специалистами Брянского УФАС России 18 января 2011г. в аптеке «РИТМ» (расположенной по адресу: г.Брянск, ул.Дуки, 6) обнаружена реклама физиотерапевтических приборов Елатомского приборного завода (АЛМАГ-01, МАГ-30, УТЛ-01 «ЕЛАТ», устройство тепло-магнитно-вибромассажного лечения воспалительных заболеваний предстательной железы).
В соответствии с пунктами 1-3 статьи 3 Закона «О рекламе» вышеуказанная информация являются рекламой.
В данной рекламе содержатся признаки нарушений ч. 7 ст. 24 ФЗ от 13.03.2006 г. №38-ФЗ «О рекламе», в соответствии с которой, реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению или использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получении консультации специалистов. Требования настоящей части не распространяются на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники. Аптека «Ритм» не является местом проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, соответственно при рекламировании данной продукции должны быть соблюдены требования части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ "О рекламе".
Таким образом, признаки нарушений выразились в рекламе медицинской техники потребителями которой являются не исключительно медицинские и фармацевтические работники, без требуемой законом сопровождения предупреждения о наличии противопоказаний к их применению или использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
Согласно части 1 статьи 5 Закона «О рекламе» реклама должна быть достоверной. Недостоверная реклама не допускается.
Согласно частей 4 и 6 статьи 38 Закона «О рекламе» нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях. В соответствии с ч. 7 ст. 38 Федерального закона «О рекламе», ответственность за размещение рекламы с нарушением статьи 24 закона «О рекламе» несет рекламораспространитель.
В ходе рассмотрения в арбитражном суде г. Брянска дела №А09-1846/2011 судом установлен факт вины заведующей аптеки «РИТМ» <...> (решение суда по делу №А09-1846/2011 4 стр. абз 2 и далее по тексту). Так из договора возмездного оказания услуг, заключенного 01.01.2011г. <...> с <...>, следует, что исполнитель (<...>) оказывает услуги по реализации медикаментов в аптечном пункте, расположенном по адресу : г.Брянск, ул. Дуки, 6. При этом (п.1 договора) исполнитель обязан действовать в соответствии с должностной инструкцией.
Из п.3.9 должностной инструкции, согласованной с <...>, следует, что последняя является заведующей аптечным пунктом, в том числе, ответственной в аптеке за изготовление и размещение рекламной информации.
Как пояснил ИП <...> в судебном заседании, заведующая при непосредственном размещении рекламы от имени аптечного пункта должна руководствоваться самостоятельно требованиями законодательства о рекламе, и эта же обязанность возлагается на заведующую аптекой для отслеживания рекламной информации, размещаемой в помещении аптеки сторонними лицами.
Ответственным лицом, в соответствии с должностными инструкциями, за размещение рекламы в аптеке «РИТМ» расположенной по адресу: г.Брянск, ул. Дуки, 6, является заведующая аптеки <...>.
Таким образом, установлено событие административного правонарушения, субъектом административного правонарушения является Костяшина Н.С. (данное нарушение зафиксировано на камеру Nokia 6300 и составлен акт проведения фотосъемки от 18.01.2011г.). Факт нарушения доказан и подтвержден материалами дела №10А Брянского УФАС России и материала дела №А09-1846/2011 арбитражного суда Брянской области.
Ответственность за данное правонарушение предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ – нарушение законодательства о рекламе. В соответствие с которой, нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
Представитель должностного лица представил возражения к протоколу по Делу об административном правонарушении (исх.№№ 061, 063), в которых ссылается на то обстоятельство, что фотосъемка произведена на камеру Nokia 6300. Антимонопольный орган по данному поводу может пояснить, что фотосъемка зафиксирована на цифровом носителе и заактирована актом проведения фотосъемки (что являлось моментом обсуждения в арбитражном суде, и судом не были поставлены под сомнение ни акт, ни фотоснимки государственного органа).
Также, представитель лица указывает, на то обстоятельство, что представителю было отказано в привнесении возражений в протокол и подписание протокола об административном правонарушении от 27.07.2011г.
По данному вопросу антимонопольный орган может пояснить следующее.
Согласно Постановлению Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 26.07.2007г. №46 «О внесении дополнений в постановление Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 02.06.2004г. №10 «О некоторых вопросах возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», при рассмотрении дела следует учитывать, что доказательством надлежащего извещения законного представителя о составлении протокола может служить выданная им доверенность на участие в конкретном административном деле. Наличие общей доверенности, на представление интересов лица без указания на полномочия по участию в конкретном деле, само по себе доказательством надлежащего извещения не является. (данная позиция подтверждена решением арбитражного суда Брянской области по делу №А09-2647/2011 стр. 3 абз.6).
Следовательно, поскольку представитель лица явился на составление протокола, имея при себе доверенность общего характера, действия административного органа по недопущению его к подписанию протокола правомерны. Однако представитель лица присутствовал на составлении и мог получить его нарочно. Представитель от данных действий отказался, что было зафиксировано в протоколе в присутствии специалистов Управления.
Учитывая все имеющиеся доказательства по делу, а также, на основании того, что указанное правонарушение является длящимся (день обнаружения длящегося правонарушения - 18.01.2011 г., то есть установленные частью 2 статьи 4.5 КоАП РФ сроки привлечения к административной ответственности не истекли) следовательно, в отношении виновного должностного лица Костяшиной Н.С. может быть вынесено постановление о назначении административного наказания.
При рассмотрении дела обстоятельств, смягчающих либо отягчающих административную ответственность не установлено.
Учитывая вышеизложенное, а также характер совершенного правонарушения,
на основании пунктов 1-3 и 4 статьи 3; пункта 4 части 3 статьи 5; части 7 статьи 24 Закона «О рекламе»,
руководствуясь частями 4 и 6 статьи 38 Закона «О рекламе»; статьями 14.3, 23.48, 29.9, 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
Постановил:
1.Признать заведующую аптеки «РИТМ» расположенной по адресу: г.Брянск, ул. Дуки, 6 <...> виновной в совершении административного правонарушения предусмотренного ч. 1 статьи 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
2.Наложить на заведующую аптеки «РИТМ» расположенной по адресу: г.Брянск, ул. Дуки, 6 <...> административный штраф в размере 4 000 (четыре тысячи) рублей.
Сумму штрафа надлежит уплатить в федеральный бюджет по следующим реквизитам: Реквизиты счетов для зачисления административных штрафов:
№ счета получателя: 40101810300000010008
ИНН получателя платежа: 3234034811
Наименование банка получателя платежа: ГРКЦ Банка России по Брянской области
БИК: 041501001
ОКАТО: 15401000000
КБК: 161 11626000010000140
КПП: 325001001
Наименование получателя: УФК по Брянской области (УФАС России по Брянской области)
Сумма платежа: 100%
Назначение платежа: административный штраф по постановлению Брянского УФАС России о наложении штрафа об административном правонарушении от 02.08.2011г. (40% в федеральный бюджет, 60%- в бюджет субъекта Российской Федерации)
В соответствии с частью 1 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Согласно части 4 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях копию документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, лицо, привлеченное к административной ответственности, направляет должностному лицу, вынесшему постановление.
Согласно части 1 статьи 20.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях неуплата административного штрафа в срок, предусмотренный Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного административного штрафа либо административный арест на срок до пятнадцати суток.
В соответствии с подпунктом 5 пункта 1 и подпунктом 4 пункта 2 статьи 14 Закона Российской Федерации от 21.07.97 № 119-ФЗ «Об исполнительном производстве» постановление о наложении штрафа может быть предъявлено к исполнению в течение трех месяцев со дня его вынесения.
В соответствии с частью 3 статьи 30.1 и частью 1 статьи 30.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях постановление по делу об административном правонарушении, совершенном юридическим лицом или лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, обжалуется в арбитражный суд в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством. Должностное лицо обжалует постановление о наложении штрафа в районный городской суд. Жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления.
Согласно части 1 статьи 31.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.
В соответствии с частью 4 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях назначение административного наказания не освобождает лицо от исполнения обязанности, за неисполнение которой административное наказание было назначено.
Зам. руководителя управления
<...>